达娃争斗 没有赢家只有和解

　　我想谈一下这件事的经验教训。

　　第一，目前从达能和娃哈哈来说都付出了很大的代价，对于这个企业本身来说是一个坏事情，但是对于整个社会来讲它是一个好事情。一个企业付出的代价，引申出整个社会受益，从这个案件反思，怎么和外资合作，是不是钱进来就可以，钱进来带来的风险、义务和责任如何？

　　第二个方面就是，娃哈哈可能将坏事变成好事，即通过事件营销让更多人知道娃哈哈。如果有可能和平解决，娃哈哈的品牌价值就更大了。

　　第三个方面会促使中国政府解决这个问题，就有助于反垄断法早日出台，受益将是整个社会。

　　第四个方面就是我认为最好的防守就是进攻，娃哈哈在过去一直是受制于达能，受制于各种合同条款的约束，受制于商标转让协议，甚至是商标使用合同这样的约束，现在不管提起诉讼针对达能或者是针对达能高管的诉讼，都会搅乱达能的阵脚，对达能也是一个警惕，达能最后有可能会退让一步，最后双方就是从市场角度、商业角度去解决这个问题。

　　做一个小结，我认为这件事从整体来讲利大于弊。

　　北京市德权律师事务所律师哈斯：

　　品牌价值流失

　　政府应有作为

　　从娃哈哈相关商标注册，包括维权的过程来看，不难发现他们为保卫品牌付出了巨大努力，与目前很多国内民族品牌相比远远超出。1996年，娃哈哈在与达能之间的商标转让协议过程中，一些条款中了达能设计的协议上的圈套，娃哈哈注册商标，必须通过董事会；中方可以使用娃哈哈商标及其他产品销售要提交董事会考虑，这样的条款为以后埋下一个隐患。10年之后这个炸弹爆发了。

　　在我看来，达能可能会在契约精神下，仅仅就案子来打官司，抓住条款。不管怎么去判定，达能也挺难受。假如达能得到这个商标，也不定很顺利能在中国继续发展，因为这个品牌包含着很多人的因素，比如说顾客、服务、文化——这些都是很中国的，不是他们得到以后就一定能够很顺利地接手。

　　吵来吵去对两家企业都有损失。娃哈哈这个品牌可能价值不断减少，社会效应、品牌价值不断受挫，但事实上，两方都有责任来维护这个品牌，我个人认为应“以和为贵”。

　　一个品牌，经过这么多年很不容易，要想重新再树一个品牌，可能需要10年、15年、20年。在合作过程中，无形资产，品牌、商标、专利，还有商号等无形资产的价值怎么估算？必须重视它的最大现有价值以及潜在价值。纠纷往往让它流失很多。无形资产这一部分，和物质资本、非物质资本一起构成总的企业资产，对于无形资产，也就是非物质资本以后要有足够的重视。如果是对外合作合资，可以选择其他的合作基础，比如厂房等等，但是我建议商标、专利、商号一定要保留为专属自己的东西。

　　国有民族品牌发展起来非常不容易，它因为缺少国际竞争的经验，本身就非常脆弱。面对纠纷，包括政府、行业协会，尤其是行业协会，应该尽可能地在某一个领域对于像这样的民族品牌给予一定的支持，这样能够帮助我们把在国际上知名的品牌真正维持下来，而不是被合资公司仅仅用钱买掉以后让它消失掉，束之高阁。

　　大成律师事务所律师王凤和：

　　纠纷没有结果

　　对手乘虚而入

　　娃哈哈和达能之间的矛盾从4月份酝酿，一直到6月份开始爆发，至范副董事长单方面宣布出任娃哈哈实业方面董事长，遭到了中式集团员工的围攻，就进入了白热化阶段。

　　范副董事长的主要观点认为，宗庆后违反竞争性协议和保密条款，不执行双方签订的和解协议。关键就是两个问题，竞业禁止以及商标权的争端。二者归结到一点，就是跨国公司在并购中国市场化的过程中，和我们本土企业激烈在市场上争夺的一个矛盾冲突。

　　范副董事长的态度强硬，表示将有条不紊推动达能并购中国企业强大战略市场；娃哈哈是中国饮料老大，排名世界饮料业第五，仅次于可口可乐、百事可乐等公司。达能希望绝对控股娃哈哈品牌。

　　而自娃哈哈宣布强烈反抗达能对于非合资企业的并购，也就是从7月4日这一天开始，就已经形成了从《公司法》来看的公司董事会僵局。

　　目前激烈的争论主要在于，一是是否购成竞业禁止，另外就是是否构成双方违约。

　　首先看他们签的合约，原来是商标权转让，但是这个协议报到国家商标局，因为考虑到保护民族品牌的问题没有批准。随后双方又写了商标权许可的协议，它包括两个协议，达能称其为详简协议，娃哈哈称为阴阳协议，但都是经过律师团协商后达成的。详细内容他们双方执行，简单内容是报国家商标局备案。最高法院关于商标权这个问题有一个司法解释是要求经过备案，强制备案对外发生法律效率，如果不备案不能对抗第三人，所以这样法律处理上会出现两种不同的法律判决结果。现在娃哈哈已经在吉林市和沈阳市起诉达能，也就是娃哈哈合资企业；杭州市已经启动了仲裁程序，现在正在审理过程当中。下一步娃哈哈还要启动一个诉讼，就是我们在国内如果是形成诉讼以后，有可能可以对抗斯德哥尔摩的仲裁文书。

　　在是否构成竞业禁止的问题上，我们认为，从达能来看，它在国内不管是并购蒙牛还是并购汇源，这是跨国公司全球化战略的结果，可能不会构成竞业禁止。但是它在并购的过程当中，同样的一个董事兼任数家具有竞争性质的饮料企业。达能范副董事长，兼任好几家董事长或者是董事，这样的行为明显违反《公司法》规定的同业竞争的问题。娃哈哈北上在吉林和沈阳的诉讼，有可能会取得比较乐观的效果。

　　对于商标权的问题，宗庆后认为自己在合约上没有违约，因为双方约定不清楚，有的条款是规避了我国对比商标权许可的禁止协议规定。宗庆后认为你用我也可以用，我用的过程中实施于其他企业，包括非合资企业。对于这个问题，不同的法院，不同的仲裁机构可能会做出不同的判决，所以这将是没有结果的硝烟战争。

　　另外，应该注意到，在这个纠纷进行的同时，已经出现了鹬蚌相争，渔翁得利的态势。可口可乐现在已经蠢蠢欲动，其亚洲区代表已经表示，如果娃哈哈不给达能我就上的意向。其他几个饮料企业也乐见其争，准备乘虚而入，占领市场。