许可使用解决商标与商号冲突的新思路

　　天津“狗不理”包子天下闻名，“狗不理”商标也被认定为中国驰名商标。在泉城济南，有一家名为天丰园的饭店也在卖“狗不理”包子，天津“狗不理”遂以侵犯商标权为由起诉天丰园饭店。
　　“狗不理”源于天津，这是不争的事实，因此，许多民众的第一感觉是天丰园饭店一定会败诉。然而这一案子并没有那么简单，两家“狗不理”的官司从去年打到现在，从一审打到二审，从服务商标打到商品商标，依旧没有结局。两个“狗不理”的冲突，实质上反映的是商标与商号的冲突，这种情况在我国老字号企业中普遍存在。
　　老字号企业是中华民族的瑰宝，其发展历程耐人寻味。以前，一个老字号本是一家企业，但在建国初期的改造中，总号及各地分号划归当地政府，实行属地管理，于是一家企业被拆散成无数个独立企业。进入市场经济时期，老字号的价值被重新发现，有的企业抢先将老字号注册为商标。按我国的法律体制，商标在同一个类别上具有全国唯一性，但同一个商号却可以在全国为多家企业使用。这就直接造成了商标和商号的冲突，使得原本一家人瞬间变为商场上的竞争对手，典型案例是上海张小泉和杭州张小泉的商标之战。
　　按照市场通行规则，企业的主商标应当与商号一致，这样有利于品牌的推广与维护，避免消费者产生混淆。普通消费者并不能分清商标与商号的区别，往往将两者混为一谈，比如南京冠生园使用陈年馅做月饼，致使上海冠生园被无辜牵连。
　　傍名牌者最常用的方式就是将他人知名商标注册为商号使用，以误导消费者。老字号企业显然不是傍名牌者，其字号已经使用了很长时间，形成了品牌特色。在“狗不理”官司中，济南天丰园饭店自1943年开始使用“狗不理”字号，至今已在济南人中树立了牢固的品牌形象。如果禁止其继续使用“狗不理”字号，不仅将给天丰园饭店带来巨大损失，还将造成济南人的心理缺憾。再者，老字号本来就是社会的共同资源，不能因为被一家企业注册成商标后，就排斥其他企业使用，这也有悖于公正。所以，围绕老字号出现的商标与商号的冲突决不是一般意义上的冲突，不能仅以法律的名义简单处理。
　　目前，围绕老字号产生的商标与商号发生冲突，基本都是通过诉讼方式来解决。像天津“狗不理”目的非常明确，就是禁止济南天丰园饭店使用“狗不理”字样，这也是绝大多数取得商标权的老字号企业共同的想法。然而，结果并不像商标持有人所希望的那样，法院基本认定为互不侵权，可以各自使用商标和字号。漫长的诉讼最终等来的依旧是保持现状。
　　其实，商标使用有两种方式：一是自己使用，二是许可他人使用。许可使用可以借助他人之力迅速将商标在各地市场进行推广，许可方不必承担异地生产、销售的成本与风险，还可以坐收许可费。而被许可方也可以凭借知名商标的信誉加速市场拓展的力度，从而降低前期投入。这种方式对许可方和被许可方都是双赢，也是商标使用的趋势。
　　采用许可使用对于老字号企业来说，应当是一条解决商标与商号冲突的好途径，既确保了一些企业继续将老字号作为商号使用的权益，维持了其现有的商誉和市场，同时也给使用老字号注册商标的企业带来额外收益。基于老字号的历史渊源，其商标许可使用方式应当有别于普通的商标许可，应当由老字号企业共同制订商标使用规则，并给予被许可方一定的优惠，这样既顾及了历史渊源，也遵循了现行法律规则，考虑了许可方的实际利益，使各方共同受益。(作者系北京高博隆华律师事务所律师)